В
Арбитражный суд Ростовской области
Истец: ОАО
_______
Адрес:
_________, Ростовская область, г.
________________
Ответчик:
ООО _______________
Адрес:
______________________________________________
т.
______________
т.
______________
e-mail:
___________________
Дело №
А53-_____________
Отзыв на
исковое заявление
1)
О расторжении
Спецификации № ____ от _________ года к
Договору № _______ от _______ года ООО
___________ впервые просило истца в своем
письме от __________ года исх. № ___________
(ОАО ________ входящий № _________ от
_________ года) - где указанно среди прочего:
«… прошу Вас согласовать новые цены на кабель
по спецификации № ______ от _________ года или
направить денежные средства на другую
спецификацию». Своей претензией № ______ от
_______ года истец настаивает на исполнении
спецификации № ____ от _________ года. Истец
отказался от исполнения спецификации № _____
от ________ года своей претензией № ______ от
________ года.
В соответствии
с п. 4 ст. 523 ГК РФ - Односторонний отказ от
исполнения договора поставки:
«Договор
поставки считается измененным или
расторгнутым с момента получения одной
стороной уведомления другой стороны об
одностороннем отказе от исполнения договора
полностью или частично, если иной срок
расторжения или изменения договора не
предусмотрен в уведомлении либо не определен
соглашением сторон.»
Таким образом,
ответчик не возражал и не возражает против
расторжения спецификации № _____ от ________
года.
2)
Денежные
средства за не поставленный товар в размере
__________ рублей нами возвращены (перечислены
истцу), подтверждающие документы прилагаем.
Обращаем
внимание суда, на тот факт, что согласно
заключенному истцом и ответчиком Договору №
______ от _________ года в реквизитах значится
у истца счет в банке КБ «Акрополь» ЗАО, оплата
же по спецификации № ____ от _________ года
была произведена истцом со счета ПАО
«Сбербанк». Долгое время ответчику было не
ясно на какой счет необходимо возвращать
деньги, чтобы они дошли до истца, а также
сторонами не был расторгнут договор
(спецификация № _____). И только в претензии
№ _____ от
________ года истец указал реквизиты для
возврата аванса в ПАО «Сбербанк», _______ года
ответчик сразу же произвел первый платеж в
размере _______ рублей.
3)
По вопросу о
взыскании договорной неустойки за нарушения
сроков поставки товаров в размере _________
рублей.
Истцом и
ответчиком в рамках Договора поставки товаров
№_____ от _________ года заключена
Спецификации № ___ от ___________ года, при
этом не в Спецификации № ____ от __________
года не в Договора поставки товаров №_______
от _________ года не определен срок
предварительной оплаты товара. Однако, цены
фиксированные и изменению не подлежат
(согласно Спецификации № ____).
В соответствии
с п. 1 ст. 487 ГК РФ:
«Статья 487.
Предварительная оплата товара
1. В случаях,
когда договором купли-продажи предусмотрена
обязанность покупателя оплатить товар
полностью или частично до передачи продавцом
товара (предварительная оплата), покупатель
должен произвести оплату в срок,
предусмотренный договором, а если такой срок
договором не предусмотрен, в срок,
определенный в соответствии со статьей 314
настоящего Кодекса».
Согласно ст.
314 ГК РФ:
«Статья 314.
Срок исполнения обязательства
1. Если
обязательство предусматривает или позволяет
определить день его исполнения либо период,
в течение которого оно должно быть исполнено
(в том числе в случае, если этот период
исчисляется с момента исполнения
обязанностей другой стороной или наступления
иных обстоятельств, предусмотренных законом
или договором), обязательство подлежит
исполнению в этот день или соответственно в
любой момент в пределах такого периода.
2. В случаях,
когда обязательство не предусматривает срок
его исполнения и не содержит условия,
позволяющие определить этот срок, а равно и
в случаях, когда срок исполнения
обязательства определен моментом
востребования, обязательство должно быть
исполнено в течение семи дней со дня
предъявления кредитором требования о его
исполнении, если обязанность исполнения в
другой срок не предусмотрена законом, иными
правовыми актами, условиями обязательства
или не вытекает из обычаев либо существа
обязательства. При непредъявлении кредитором
в разумный срок требования об исполнении
такого обязательства должник вправе
потребовать от кредитора принять исполнение,
если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами, условиями обязательства
или не явствует из обычаев либо существа
обязательства.»
Ответчик не
смог выполнить обязательство по договору по
причине длительного согласования, подписания и
оплаты со стороны истца Спецификации № ___ от
________ года. Обращаем внимание суда на тот
факт, что истцом Спецификация № ___ от
__________ года была фактически подписана и
выслана по электронной почте ответчику только
__________ года (прилагаем скриншот
электронной почты ответчика). А также, в
Спецификации № ____ от __________ года дата
подписания указана только ответчиком по
настоящему иску, истец дату подписания не
указал; истцом спецификация № _____
подписанная только _________ года направленна
ответчику, а значит с просрочкой в 26 дней.
Оплата по спецификации произведена истцом
только _________ года. Ответчик не является
производителем поставляемых товаров, в силу
длительного согласования и подписания, оплаты
спецификации № ____ со стороны истца на рынке
изменились цены, ответчик не смог исполнить
взятые на себя обязательства. Изменение
динамики цены на поставляемый товар можно
увидеть по счетам на предоплату № ________ от
__________ года и № _________ от __________
года выставленным ООО _______________ в адрес
ответчика.
На основании
вышеизложенного считаем требование истца по
уплате неустойки не подлежащим удовлетворению.
Если суд
посчитает, что неустойка подлежит
удовлетворению, просим ее уменьшить в
соответствии со ст. 333 ГК РФ, а также
применить ст. 404 ГК РФ.
Статья 333 ГК
РФ Уменьшение неустойки
1. Если
подлежащая уплате неустойка явно
несоразмерна последствиям нарушения
обязательства, суд вправе уменьшить
неустойку. Если обязательство нарушено
лицом, осуществляющим предпринимательскую
деятельность, суд вправе уменьшить неустойку
при условии заявления должника о таком
уменьшении.
2. Уменьшение
неустойки, определенной договором и
подлежащей уплате лицом, осуществляющим
предпринимательскую деятельность,
допускается в исключительных случаях, если
будет доказано, что взыскание неустойки в
предусмотренном договором размере может
привести к получению кредитором
необоснованной выгоды.
3. Правила
настоящей статьи не затрагивают право
должника на уменьшение размера его
ответственности на основании статьи 404
настоящего Кодекса и право кредитора на
возмещение убытков в случаях,
предусмотренных статьей 394 настоящего
Кодекса.
Статья 404 ГК
РФ Вина кредитора
1. Если
неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства произошло по вине обеих
сторон, суд соответственно уменьшает размер
ответственности должника. Суд также вправе
уменьшить размер ответственности должника,
если кредитор умышленно или по
неосторожности содействовал увеличению
размера убытков, причиненных неисполнением
или ненадлежащим исполнением, либо не принял
разумных мер к их уменьшению.
2. Правила
пункта 1 настоящей статьи соответственно
применяются и в случаях, когда должник в
силу закона или договора несет
ответственность за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательства
независимо от своей вины.
Согласно
Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от
24.03.2016 N 7 (ред. от 22.06.2021) "О
применении судами некоторых положений
Гражданского кодекса Российской Федерации об
ответственности за нарушение обязательств"
абзац п. 71:
«Заявление
ответчика о явной несоразмерности неустойки
последствиям нарушения обязательства само по
себе не является признанием долга либо факта
нарушения обязательства.»
При взыскании
договорной неустойки за нарушения сроков
поставки товаров необходимо определить дату
расторжения договора, и на данную дату сделать
расчет, исходя из требования «1» и «5» (в
совокупности) искового заявления истца,
последний не определился с датой расторжения
договора (спецификации № ___ от _________
года).
4)
По требованию о
взыскании с ООО _______________ процентов на
аванс по ст. 487 ГК РФ за период с
______________ года по ___________ года в
размере __________ рубль.
Считаем данное
требование не основанным на действующих нормах
права.
Согласно п. 4
статье 487 ГК РФ:
«В случае,
когда продавец не исполняет обязанность по
передаче предварительно оплаченного товара и
иное не предусмотрено законом или
договором купли-продажи, на сумму
предварительной оплаты подлежат уплате
проценты в соответствии со статьей 395
настоящего Кодекса со дня, когда по договору
передача товара должна была быть
произведена, до дня передачи товара
покупателю или возврата ему предварительно
уплаченной им суммы. Договором может быть
предусмотрена обязанность продавца
уплачивать проценты на сумму предварительной
оплаты со дня получения этой суммы от
покупателя.»
Иное
предусмотрено п. 7.3. договора поставки
товаров №______ от ________ года заключенным
между истцом и ответчиком:
«7.3. В случае
нарушения сроков поставки Покупатель вправе
потребовать от Поставщика оплатить пени в
размере 0,05 % от стоимости непоставленного
Товара за каждый день просрочки, но не более
5%.» Применить данную норму договорной
неустойки истец и просить суд в п. 3
просительной части искового заявления.
5)
По требованию о
взыскании с ООО __________ убытков в размере
________ рублей.
Согласно
исковому заявлению истец просить суд
расторгнуть спецификацию № ____ от __________,
при этом, согласно пункту 1 статье 524 ГК РФ -
исчисление убытков при расторжении договора:
«1. Если в
разумный срок после расторжения договора
вследствие нарушения обязательства продавцом
покупатель купил у другого лица по более
высокой, но разумной цене товар взамен
предусмотренного договором, покупатель может
предъявить продавцу требование о возмещении
убытков в виде разницы между установленной в
договоре ценой и ценой по совершенной взамен
сделке.»
Истец не
представил суду замещающий договор заключенный
после расторжения договора с ответчиком.
Истец просит суд расторгнуть спецификацию №
____ от _________ года в своем исковом
заявлении, следовательно, выходит договор не
расторгнут до настоящего времени. Если же
спецификация № _____ расторгнута, в таком
случае не ясно, на каком основании истец
просит взыскать договорную неустойку, сроки
начисления договорной неустойки (смотреть
пункт 3 просительной части искового
заявления), а также возникает вопрос, -
имеющий юридическое значение - какой датой
расторгнута спецификация № _____ по версии
истца?
Согласно п. 1
статье 394 ГК РФ Убытки и неустойка:
«1. Если за
неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства установлена неустойка, то
убытки возмещаются в части, не покрытой
неустойкой.
Законом или
договором могут быть предусмотрены случаи:
когда допускается взыскание только
неустойки, но не убытков; когда убытки могут
быть взысканы в полной сумме сверх
неустойки; когда по выбору кредитора могут
быть взысканы либо неустойка, либо убытки.»
В данном случае
требование о взыскании убытков, если суд
посчитает возможным удовлетворить данное
требование, правомерно в размере не покрытом
неустойкой: __________ рублей (убытки) -
_________ рублей (договорная неустойка) =
_____________ рублей.
С учетом
обстоятельств изложенных в пункте 3 настоящих
возражений касаемо задержки в подписании и
оплате истцом спецификации № ____ от _______
года считаем возможным применение судом ст.
404 ГК РФ к требованию о взыскании убытков,
если суд данное требование посчитает возможным
удовлетворить. Повторимся, сделку истца от
________ года полагаем нельзя признать
замещающей, так как к этой дате не была
расторгнута спецификация № ____ от _________
года.
Ответчик по
настоящему иску с самого начала спорной
ситуации был готов решить вопрос мирным
урегулированием, что видно из переписки
сторон. Полагаем разрешить вопрос миром можно
и в настоящее время; истец и ответчик по
настоящему иску продолжают активно работать по
Договору № _______ от ________ года в рамках
других спецификаций.
Приложение:
1)
Копия письма
2)
Копия счета на
оплату
3)
Копия претензии
4)
Копия претензии
5)
Копия
платежного поручения
6)
Копия
платежного поручения
7)
Копия
платежного поручения
8)
Копия
Спецификации
9)
Копия Счета на
предоплату
10) Копия Счета на
предоплату
11) Копия письма
Генеральный директор
__________ год
ООО
_____________
+ 7 (903) 435-58-53